竞业禁止和商业秘密保护应当如何区别和认定

国浩律师集团（北京）事务所
马东晓

竞业禁止，通常是指在竞争性营业中，对特定人员的竞争行为予以禁止。竞业禁止法律制度，是基于劳动法理论而产生的，即在劳动关系中，劳动者对用人单位有忠诚义务，这种忠诚义务不仅在劳动者在职期间而且在离职一段时间后仍旧需要承担。特殊情况下，基于委任关系或者代理，公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，也对公司或者合伙承担竞业禁止义务。
依竞业禁止产生的依据不同，可将竞业禁止分为法定竞业禁止和约定竞业禁止。法定竞业禁止主要对公司的董事、经理或者合伙企业的合伙人，而对于普通劳动者，往往是通过签订协议，约定竞业禁止业务。但是，竞业禁止协议实际是限制劳动者自由择业甚至劳动的权利，所以，各国立法均将竞业禁止限制在合理的范围内，使之不违反公共政策，不侵害到公民的宪法权利。
在美国，有人将竞业禁止的行为分为四类：（1）不得竞争，即限制独一无二的原雇员为竞争对手服务；（2）保密，即限制原雇员使用雇主的重要信息和商业秘密；（3）不得拉拢客户，即限制原雇员拉拢雇主原有客户；（4）不得招募，即限制原雇员拉拢原雇主的其他雇员跳槽或者雇佣其他雇员。
至于商业秘密，在我国的法律中有专门的解释，即指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。
在劳动关系中，劳动者取得工资而支付的对价??即劳动，应当包含一般知识、经验和技能以及商业秘密三个部分。通常，一般知识是指一个劳动者在就业前所获得的必须的生产和生活常识；经验和技能是指劳动者从事本行业所应当掌握的本行业共有的普通技术、积累的非诀窍类的一般经验；而商业秘密是用人单位采取了保密措施的、能带来巨大经济效益的特殊信息。
目前，世界各国的商业秘密保护的立法和判例均认为，一般知识和经验、技能属于劳动者的人格财产，不应当纳入商业秘密的范围，因此不应当通过约定予以限制，否则就侵犯了就业权利和择业自由。
毋庸置疑，商业秘密对于其持有人具有重大的价值，对商业秘密的保护也历来被人们所重视。根据商业秘密的性质，对商业秘密的保护可以分为基于合同法的保护和基于侵权法的保护。
商业秘密的合同保护就是指商业秘密持有人与相对人签订保密合同，约定保守商业秘密的内容，并依据违约之诉寻求救济的方式。商业秘密的侵权保护就是指商业秘密所有人，对侵犯商业秘密的行为提起侵权之诉寻求保护的方式。在特定情况下，违约之诉和侵权之诉会发生竞合，当事人可以选择。
因为竞业禁止协议可以约定雇员在任职期间以及离职后一段时间内保守雇主的商业秘密，因此雇主往往将竞业禁止协议与保密协议合在一起，本案例就属于这种情况。
由于竞业禁止协议是基于劳动关系产生的，因此属于劳动合同范畴，尤其是当竞业禁止协议中约定了保守商业秘密的有关事项时，根据《劳动法》第22条规定，该内容属于劳动合同的一部分。按照《劳动和社会保障部办公厅关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》（劳社厅函【1999】69号）规定，用人单位是可以依据该竞业禁止协议申请劳动合同仲裁的。同时，如果用人单位有证据证明劳动者或者第三人存在侵犯自己商业秘密的行为，也可以直接提起侵权之诉，制止他人侵犯自己的商业秘密。
综上所述，竞业禁止是限制从事某种业务、行为和营业；商业秘密保护是限制对商业秘密的泄漏和使用。前者是通过对劳动者就业和择业的限制来维持用人单位的竞争优势；后者是通过对知识产权采取保密措施来保护用人单位的财产权利。两者的性质不同，适用的对象不同，但又有重合的地方。
当前我国的现实是人才流动不够，劳动报酬不高，竞争不规范，用工保护及社会保障制度建设不完善。因此，笔者认为竞业禁止应当慎用，即应当将含有保密内容的竞业禁止约定限定在除一般知识、经验和技能之外的合理范围内，使得用人单位真正能够将确实属于自己商业秘密予以保护。另外，在立法尚不完善的情况下，司法实践应当充分考虑竞业禁止所限制的时间、地域和范围，以及受竞业禁止限制的劳动者的补偿给付等问题，以做到保护劳动者的基本生存与劳动权利和企业商业秘密财产权利的兼顾。
（作者系国浩律师集团北京事务所合伙律师，全国律协知产委专利分会主席）


农业部


农业部关于印发《渔业船舶水上事故统计规定》的通知

农渔发【2010】41号


为进一步规范渔业船舶水上事故统计工作，我部对《中华人民共和国渔业船舶水上事故报告和统计规定》（农渔发〔2004〕13号）进行了修订，现印发修订后的《渔业船舶水上事故统计规定》，请遵照执行。

渔业船舶水上事故统计规定

第一条为了规范渔业船舶水上事故统计工作，全面掌握事故发生情况，根据《中华人民共和国统计法》、《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国海上交通安全法》、《生产安全事故报告和调查处理条例》和《内河交通安全管理条例》等有关法律法规,制定本规定。

第二条本规定适用于在中华人民共和国渔政渔港监督管理机构登记注册的渔业船舶水上事故的统计。渔业船舶水上事故分为生产安全事故和自然灾害事故。

非渔业船舶与渔业船舶发生碰撞或非渔业船舶航行产生的浪涌致使渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡的事故作为水上交通事故单独统计。

远洋渔业船舶、渔业行政执法船艇、港澳流动渔业船舶、未经渔政渔港监督管理机构登记注册从事渔业活动的特殊船舶发生的事故，单独进行统计。

第三条农业部主管全国渔业船舶水上事故的统计工作，农业部渔政指挥中心为具体执行机构。县级以上地方渔业行政主管部门和各海区渔政局依照本规定，按照属地（船籍港）管辖原则，负责本辖区渔业船舶水上事故的统计工作。

第四条县级以上地方渔业行政主管部门和各海区渔政局应确定事故统计机构，建立工作责任制，指定专人负责，并将统计机构及联系人报农业部渔政指挥中心备案。

第五条渔业船舶水上事故分为以下等级：

（一）特别重大事故，指造成30人以上死亡（含失踪），或100人以上重伤（包括急性工业中毒，下同），或1亿元以上直接经济损失的事故；

（二）重大事故，指造成10人以上30人以下死亡（含失踪），或50人以上100人以下重伤，或5000万元以上1亿元以下直接经济损失的事故；

（三）较大事故，指造成3人以上10人以下死亡（含失踪），或10人以上50人以下重伤，或1000万元以上5000万元以下直接经济损失的事故；

（四）一般事故，指造成3人以下死亡（含失踪），或10人以下重伤，或1000万元以下直接经济损失的事故。

第六条本规定所称重伤是指事故造成船上人员肢体残缺或视觉、听觉等器官受到严重损伤，一般能引起人体长期存在功能障碍，或劳动能力有重大损失的伤害。具体是指损失工作日等于和超过105日的永久性全部丧失劳动能力伤害。

第七条本规定所称直接经济损失主要指：

（一）财产损失，包括渔业船舶船体、船上机械设备、通信设备及所载其他物品的损坏和灭失；

（二）人身伤亡后所支出的费用，包括医疗、丧葬与抚恤、补助及救济费用和歇工工资；

（三）事故救援费用，包括处理事故的事务性费用、现场抢救费用和清理现场费用。

第八条渔业船舶水上生产安全事故是指以下情况造成渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡的事故：

（一）碰撞，指渔业船舶之间或渔业船舶与排筏、水上浮动装置发生碰撞造成渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡，以及渔业船舶航行产生的浪涌致使其他渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡；

（二）风损，指渔业船舶因可抗风力造成损坏、沉没及人员伤亡；

（三）触损，指渔业船舶触碰岸壁、码头、航标、桥墩、钻井平台等水上固定物和沉船、木桩、渔栅、潜堤等水下障碍物，以及渔业船舶触碰礁石或搁置在礁石、浅滩上，造成渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡；

（四）自沉，指渔业船舶因超载、装载不当、船体漏水等原因或不明原因，造成渔业船舶沉没及人员伤亡；

（五）火灾，指渔业船舶因非自然因素失火或爆炸，造成渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡；

（六）机械损伤，指影响适航性能的渔业船舶机件或重要属具的损坏、灭失，以及操作和使用机械或网具等生产设备时造成的人员伤亡；

（七）触电，指渔业船舶上的人员不慎接触电流导致伤亡；

（八）急性工业中毒，指渔业船舶上的人员身体因接触生产中所使用或产生的有毒物质，使人体在短时间内发生病变，导致人员立即中断工作；

（九）溺水，指渔业船舶上的人员不慎落入水中导致伤亡；

（十）网具损毁，指因人为外力造成的网具损坏或灭失；

（十一）其他，引起财产损失或人身伤亡的其他渔业船舶水上生产安全事故。

第九条渔业船舶自然灾害事故是指以下灾害造成渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡的事故：

（一）台风或大风，指渔业船舶在准许航行作业区为沿海航区（Ⅲ类）、近海航区（Ⅱ类）、远海航区（Ⅰ类）分别遭遇8级、10级和12级及上风力袭击，或在港口、锚地遭遇超过港口规定避风等级的风力袭击，或遭遇Ⅱ级警报标准以上海浪袭击，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。依据风源确定为台风或大风类型。

（二）龙卷风，指渔业船舶遭遇龙卷风袭击，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。

（三）风暴潮，指渔业船舶在港口、锚地遭遇Ⅱ级警报标准以上风暴潮袭击，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。

（四）雷暴，指渔业船舶遭遇强对流发展成积云后出现的雷电袭击，引起火灾、爆炸，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。

（五）海啸，指渔业船舶遭遇海底地震、海底火山爆发、海岸山体和海底滑坡等引发的Ⅱ级警报标准以上海啸袭击，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。

（六）海冰，指渔业船舶在海（水）上遭遇预警标准以上海冰、冰山、凌汛袭击，造成渔业船舶损坏、沉没或人员伤亡。

（七）其他，指渔业船舶遭遇由气象机构或海洋气象机构证明或有关主管机关认定的其他自然灾害袭击，造成渔业船舶损坏、沉没和人员伤亡。

第十条渔业船舶水上事故按月度和年度进行统计。

月度统计期为上月24日至本月23日，年度统计期为上年12月24日至本年12月23日。

月度、年度统计期后发生的重大、特大事故，由农业部渔政指挥中心统计在当月、当年事故中。

第十一条各级事故统计机构应填写《渔业船舶水上生产安全事故基本情况报表》（附表1）、《渔业船舶自然灾害事故统计报表》（附表2），并逐级汇总上报至农业部渔政指挥中心。

（一）沿海省级事故统计机构上报至相关海区渔政局，由其汇总上报农业部渔政指挥中心；内陆省级事故统计机构直接上报农业部渔政指挥中心；

（二）统计报表上报农业部渔政指挥中心的截止日期分别为次月1日和次年1月1日，如截止日期逢法定节假日，截止日期提前至统计当月和当年最后一个工作日。

第十二条一起事故造成人员死亡（含失踪）、重伤和直接经济损失分别符合2个以上事故等级的，按最高事故等级进行统计。

第十三条当同一起事故涉及到两艘以上不同属地的渔业船舶时，不论事故责任归属，事故等级应按所有当事船舶的人员伤亡或直接经济损失总和确定，事故起数应分别由所属统计机构按一起事故统计，伤亡人数、直接经济损失按渔业船舶各自实际伤亡人数、直接经济损失数分别统计，并由其共同上级事故统计机构按一起事故汇总。

第十四条渔业船舶自然灾害事故统计应与渔业统计年报相应数据口径一致。

第十五条确认事故发生并造成人员失踪，人员失踪满30天，按死亡统计；不能确认事故发生，渔业船舶及其船上人员失踪满3个月，按沉船和死亡统计。在事故发生之日起7天内死亡的（因医疗事故死亡的除外，但必须经医疗事故鉴定部门确认），按死亡统计。

第十六条渔业船舶倾覆或沉没后又修复的，不按沉船统计，只计直接经济损失。

第十七条统计时难以确定事故直接经济损失的，可按估算经济损失填写，核定后再予以更正、补报。

第十八条漏报或错报的，应及时逐级补报或更正，并附书面说明。有重大变更情况的，应以正式文件上报提请更正。

第十九条非渔业船舶与渔业船舶发生碰撞或非渔业船舶航行产生的浪涌致使渔业船舶损坏、沉没及人员伤亡的事故作为水上交通事故单独统计，事故等级应按所有当事船舶的人员伤亡或直接经济损失总和确定，伤亡人数、直接经济损失按渔业船舶实际伤亡人数、直接经济损失数确定，并按渔业船舶占所有当事船舶的比例确定事故起数，填写《水上交通事故统计报表》（附表3），并逐级汇总上报至农业部渔政指挥中心。

第二十条下列特殊船舶发生的事故，单独统计：

远洋渔业船舶发生的事故，由相关企业所属省级渔业行政主管部门统计；中央所属企业的远洋渔业船舶发生的事故，由农业部统计。渔业行政执法船艇发生的事故，由所属地渔业行政主管部门统计。港澳流动渔业船舶发生的事故，由相关省渔业行政主管部门统计。未经渔政渔港监督管理机构登记注册从事渔业活动的船舶发生的事故，由事故发生地或船舶所有人经常居住地渔业行政主管部门统计；船舶所有人经常居住地不确定的，由其户籍所在地渔业行政主管部门统计。

以上事故不计入当地渔业船舶事故统计总数，由各事故统计机构填写《特殊船舶事故统计报表》（附表4），逐级汇总上报至农业部渔政指挥中心。

第二十一条下列原因造成的人员伤亡和直接经济损失不作统计：

（一）船上人员突发疾病、食物中毒等非生产安全事故；

（二）斗殴等社会治安案件和抢劫、走私、海盗等违法犯罪行为；

（三）战争或军事行动。

第二十二条各省级渔业行政主管部门可根据本规定，结合实际制定本地区具体规定，报农业部渔政指挥中心备案。

第二十三条本规定所称的“以上”包括本数，“以下”不包括本数。

第二十四条本规定由农业部负责解释。

第二十五条本规定自2011年1月1日起施行，2004年7月1日施行的《中华人民共和国渔业船舶水上事故报告和统计规定》同时废止。

《渔业船舶水上事故统计规定》修订说明

一、修订必要性

《中华人民共和国渔业船舶水上事故报告和统计规定》（农渔发〔2004〕13号，以下简称现行统计规定）自2004年施行以来，对规范渔业船舶水上事故报告和统计工作发挥了积极作用。但是，随着《中华人民共和国突发事件应对法》和《生产安全事故报告和调查处理条例》的相继出台，现行统计规定已不能满足渔业船舶水上事故统计工作的需要。主要表现在以下三个方面：

一是渔业船舶水上事故统计范围不完整。现行统计规定中的渔业船舶概念范围不清，导致各地统计标准不一；没有统计自然灾害事故及类型，不能完整反映渔业船舶的安全状况；没有单独统计非渔业船舶与渔业船舶的碰撞事故，不利于真实反映渔业船舶安全监管责任。

二是渔业船舶水上生产安全事故统计类型不全面。现行统计规定主要是依据1983年颁布的《中华人民共和国海上交通安全法》制订的，着眼点在于水上交通行为，仅对碰撞、风灾、触礁等交通事故进行了统计，对溺水、触电、机械损伤等生产作业活动中的事故没有明确，以致统计数据不完整。

三是事故统计相关技术规定不明确。由于现行统计规定在统计主体、统计时间、报送时间等方面的规定操作性不强，由此带来各地统计口径不一、报送时间不一等问题。

二、修订过程

由于《中华人民共和国渔业船舶水上事故报告和统计规定》（农渔发〔2004〕13号）在修订过程中遇到的问题较多，从2007年3月开始启动修订，到形成目前的《渔业船舶水上事故统计规定》（送审稿），前后共三年多时间。在此期间，我处先后设立了两个课题，即于2007年3月设立了《渔业船舶水上安全事故分类标准和报告、统计制度研究》课题，重点对统计范围、事故分类、统计主体等进行研究；于2008年3月设立了《渔业船舶水上生产安全事故和自然灾害事故区分标准》课题，对水上生产安全事故和自然灾害事故的区分标准进行研究。先后三次对《渔业船舶水上事故统计规定》（征求意见稿）以农业部办公厅文件征求了各省渔业行政主管部门和安监总局的意见。并分别针对三次回复意见，多次在相关会议上组织专家重点对以下问题进行了研究讨论，即远洋渔业船舶、渔业执法船舶、港澳流动渔业船舶和未经登记渔业船舶的事故统计问题，非渔业船舶与渔业船舶碰撞发生事故的统计问题，自然灾害事故类型的确定问题，等等，最终形成了目前的《渔业船舶水上事故统计规定》（送审稿）。

三、修订内容

此次修订主要依据《中华人民共和国安全生产法》、《中华人民共和国海上交通安全法》和《中华人民共和国突发事件应对法》的立法精神，严格按照国务院《生产安全事故报告和调查处理条例》的具体规定，紧密结合当前全国渔业船舶水上安全生产管理的实际情况，对现行统计规定进行了全面修订。修订前共20条，修订后共25条。修订的主要内容如下：

（一）调整了事故报告内容。将“事故报告”章节调整到正在修订的《渔业船舶水上生产安全事故报告和调查处理规则》中，从体例和要求上更加符合国务院《生产安全事故报告和调查处理条例》的规定，也便于在实际工作中的操作。

（二）明确了渔业船舶事故统计范围。适用范围明确为在中华人民共和国渔政渔港监督管理机构登记注册的渔业船舶发生的事故。明确了渔业船舶水上事故分为生产安全事故和自然灾害事故。明确了渔业船舶与非渔业船舶发生的碰撞事故作为水上交通事故单独统计。对远洋渔业船舶、渔业行政执法船艇、港澳流动渔业船舶和未经渔政渔港监督管理机构登记注册从事渔业活动的船舶等特殊船舶发生的事故单独统计，不计入当地渔业船舶水上生产安全事故统计总数。按照以上范围进行分类统计，有利于全面真实反映渔业船舶水上安全情况。

（三）修订了渔业船舶事故类型。明确了渔业船舶水上生产安全事故的类型，将原交通事故中的触礁、触损和搁浅合并为触损，将风灾改为风损，保留了碰撞、火灾，并新增了自沉、机械损伤、触电、急性工业中毒、溺水、网具损毁等事故类型，修订后共确定了11种生产安全事故类型。增加了渔业船舶自然灾害事故的类型，即分为台风、大风、龙卷风、风暴潮、雷暴、海啸、海冰、其它等8种类型。修订后，更加符合目前渔业船舶水上生产的实际，便于事故原因分析。

（四）修订了事故统计相关技术规定。修订了渔业船舶水上生产安全事故等级划分标准，即特别重大事故、重大事故、较大事故和一般事故四个等级。将事故统计期修改为上月24日至本月23日，统计报表上报时限为每月1日，方便事故统计机构进行统计。

附表1：渔业船舶水上生产安全事故基本情况报表
http://www.moa.gov.cn/govpublic/YYJ/201011/P020101122509081584688.doc

附表2：渔业船舶自然灾害事故统计报表
http://www.moa.gov.cn/govpublic/YYJ/201011/P020101122509081584688.doc
附表3：水上交通事故统计报表
http://www.moa.gov.cn/govpublic/YYJ/201011/P020101122509081584688.doc

附表4：特殊船舶事故统计报表
http://www.moa.gov.cn/govpublic/YYJ/201011/P020101122509081584688.doc